馬某田等人違規(guī)披露、不披露重要信息、操縱證券市場案
(資料圖)
——依法嚴懲財務(wù)造假、違規(guī)披露“一條龍”犯罪行為，壓緊壓實“關(guān)鍵少數(shù)”主體責任和“看門人”把關(guān)責任
【關(guān)鍵詞】
違規(guī)披露、不披露重要信息罪 操縱證券市場罪 上市公司 財務(wù)造假 特別代表人訴訟
【基本案情】
被告人馬某田，系康某藥業(yè)股份有限公司（以下簡稱“康某藥業(yè)”）原法定代表人、董事長、總經(jīng)理；被告人溫某生，系康某藥業(yè)原監(jiān)事、總經(jīng)理助理、投資證券部總監(jiān)；其他10名被告人分別系康某藥業(yè)原董事、高級管理人員及財務(wù)人員。
被告人馬某田意圖通過提升康某藥業(yè)的公司市值，以維持其在中藥行業(yè)“龍頭企業(yè)”地位，進而在招投標、政府政策支持、貸款等方面獲取優(yōu)勢，2016年1月至2018年上半年，馬某田下達康某藥業(yè)每年業(yè)績增長20%的指標，并伙同溫某生等公司高級管理人員組織、指揮公司相關(guān)財務(wù)人員進行財務(wù)造假，通過偽造發(fā)票和銀行回單等手段虛增營業(yè)收入、利息收入和營業(yè)利潤，通過偽造、變造大額銀行存單、銀行對賬單等手段虛增貨幣資金。在康某藥業(yè)公開披露的《2016年年度報告》《2017年年度報告》和《2018年半年度報告》中，共計虛增貨幣資金886.81億元，分別占當期披露資產(chǎn)總額的41.13%、43.57%和45.96%；虛增營業(yè)利潤35.91億元，分別占當期披露利潤總額的12.8%、23.7%和62.79%。
2016年1月至2018年12月，馬某田指使溫某生等公司高級管理人員及相關(guān)財務(wù)人員在未經(jīng)公司決策審批且未記賬的情況下，累計向大股東康某實業(yè)投資控股有限公司（以下簡稱“康某實業(yè)”）及關(guān)聯(lián)方提供非經(jīng)營性資金116.19億元，用于購買康某藥業(yè)股票、償還康某實業(yè)及關(guān)聯(lián)方融資本息、墊付解除質(zhì)押款及收購溢價款等用途。上述情況未按規(guī)定在《2016年年度報告》《2017年年度報告》和《2018年年度報告》中披露。
2015年11月至2018年10月，馬某田以市值管理、維持康某藥業(yè)股價為名，指使溫某生等人伙同深圳中某泰控股集團有限公司（以下簡稱“中某泰公司”）實際控制人陳某木等人（另案處理），將康某藥業(yè)資金通過關(guān)聯(lián)公司賬戶多重流轉(zhuǎn)后，挪至馬某田、溫某生等人實際控制的16個個人賬戶、2個大股東賬戶，以及陳某木等人通過中某泰公司設(shè)立的37個信托計劃和資管計劃賬戶，互相配合，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢及信息優(yōu)勢，連續(xù)買賣、自買自賣康某藥業(yè)股票，影響康某藥業(yè)股票交易價格和交易量。2015年11月2日至2018年10月22日，上述賬戶組持有“康某藥業(yè)”股票流通股份數(shù)達到該股票實際流通股份總量的30%以上；其中，2016年9月12日至2016年11月14日，共有20次連續(xù)20個交易日的累計成交量達到同期該證券總成交量的30%以上，共有7次連續(xù)10個交易日的累計成交量達到同期該證券總成交量50%以上。
另外，康某藥業(yè)、馬某田還涉嫌單位行賄罪，具體事實從略。
【行政調(diào)查與刑事訴訟過程】
經(jīng)廣東證監(jiān)局立案調(diào)查，中國證監(jiān)會于2020年5月13日作出對康某藥業(yè)罰款60萬元、對馬某田等人罰款10萬元至90萬元不等的行政處罰決定，對馬某田等6人作出市場禁入的決定，并移送公安機關(guān)立案偵查。
經(jīng)公安部交辦，廣東省揭陽市公安局偵查終結(jié)后以馬某田等12人涉嫌違規(guī)披露、不披露重要信息罪、操縱證券市場罪向揭陽市人民檢察院移送起訴。2021年10月27日，經(jīng)指定管轄，佛山市人民檢察院以馬某田等12人構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪、操縱證券市場罪提起公訴。佛山市中級人民法院將該案與此前提起公訴的康某藥業(yè)、馬某田單位行賄案并案審理。
2021年11月17日，佛山市中級人民法院經(jīng)審理作出一審判決，認定康某藥業(yè)、馬某田犯單位行賄罪，馬某田、溫某生等12人犯違規(guī)披露、不披露重要信息罪，馬某田、溫某生犯操縱證券市場罪，對康某藥業(yè)判處罰金人民幣五百萬元，數(shù)罪并罰，對馬某田決定執(zhí)行有期徒刑十二年，并處罰金人民幣一百二十萬元；對溫某生決定執(zhí)行有期徒刑六年，并處罰金人民幣四十五萬元；對其他被告人分別判處六個月至一年六個月不等的有期徒刑，并處人民幣二萬元至十萬元不等的罰金。一審宣判后，馬某田、溫某生提出上訴。廣東省高級人民法院經(jīng)審理于2022年1月6日作出終審裁定，駁回上訴，維持原判。
針對保護投資者權(quán)益，讓違法者承擔民事責任的問題，中證中小投資者服務(wù)中心代表投資者提起康某藥業(yè)虛假陳述民事賠償特別代表人訴訟。2021年11月12日，廣州市中級人民法院經(jīng)審理作出一審判決，判決康某藥業(yè)向52037名投資者承擔人民幣二十四億五千九百萬元的賠償責任，實際控制人馬某田及公司時任董事、監(jiān)事、高級管理人員、獨立董事等21人、廣東正某珠江會計師事務(wù)所及其合伙人、簽字注冊會計師分別承擔5%至100%不等的連帶賠償責任。該判決已發(fā)生法律效力。
此外，針對注冊會計師在對康某藥業(yè)審計過程中，故意出具虛假審計報告、嚴重不負責任出具審計報告重大失實等犯罪行為，經(jīng)中國證監(jiān)會移送涉嫌犯罪案件線索、公安機關(guān)偵查，揭陽市人民檢察院于2022年6月24日以蘇某升構(gòu)成提供虛假證明文件罪，楊某蔚、張某璃構(gòu)成出具證明文件重大失實罪依法提起公訴。該案目前正在審理中。
【典型意義】
1. 嚴格把握信息披露真實、準確、完整的基本原則，依法嚴懲上市公司財務(wù)造假、違規(guī)披露“一條龍”犯罪行為。信息披露制度是資本市場規(guī)范運行的基礎(chǔ)。證券法要求，信息披露義務(wù)人披露的信息應(yīng)當真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。近年來，資本市場財務(wù)造假行為屢禁不絕，部分上市公司經(jīng)營業(yè)績不佳，但為了獲取政策支持、提高融資額度等利益，編造虛假財務(wù)信息向市場披露或隱瞞應(yīng)當披露的財務(wù)信息不按規(guī)定披露，周期長、涉案金額大，嚴重侵害投資者合法權(quán)益，削弱資本市場資源配置功能，應(yīng)當依法從嚴懲處。對信息披露義務(wù)人違反披露規(guī)定構(gòu)成犯罪的行為，應(yīng)當區(qū)分行為發(fā)生在股票發(fā)行、持續(xù)信息披露等不同時期，分別以欺詐發(fā)行證券罪，違規(guī)披露、不披露重要信息罪依法追究刑事責任，構(gòu)成兩種犯罪的依法數(shù)罪并罰。
2. 切實發(fā)揮刑法的警示預防作用，壓緊壓實“關(guān)鍵少數(shù)”主體責任和“看門人”把關(guān)責任，提高上市公司質(zhì)量。上市公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員是公司治理的“關(guān)鍵少數(shù)”；證券公司、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機構(gòu)是信息披露、投資人保護制度等得以有效實施的“看門人”?！瓣P(guān)鍵少數(shù)”利用對公司的控制權(quán)實施違法犯罪行為、“看門人”不依法依規(guī)履職都將嚴重影響資本市場的健康運行。辦理涉上市公司證券犯罪案件，應(yīng)當重點審查“關(guān)鍵少數(shù)”是否存在財務(wù)造假、違規(guī)披露，侵占、挪用上市公司資產(chǎn)，操縱上市公司股價等違法犯罪行為。同時，應(yīng)當堅持“一案雙查”，查明中介機構(gòu)存在提供虛假證明文件、出具證明文件重大失實以及非國家工作人員受賄等犯罪的，依法追究“看門人”的刑事責任。
3. 運用新制度充分保護投資者的合法權(quán)益。2020年新修訂的證券法進一步完善了投資者保護措施，其中規(guī)定了“特別代表人訴訟”的新制度。本案系我國首起特別代表人訴訟案件，中證中小投資者服務(wù)中心依法接受50名以上投資者委托，對康某藥業(yè)啟動特別代表人訴訟，經(jīng)人民法院登記確認后，對所有投資者按照“默示加入、明示退出”原則，大幅降低了投資者的維權(quán)成本和訴訟負擔。人民法院經(jīng)審理，判決康某藥業(yè)組織策劃造假、未勤勉盡責以及存在過失的責任人員和注冊會計師事務(wù)所的責任人員，按照過錯程度承擔連帶民事責任，5萬余名投資人的損失得到相應(yīng)賠償，既維護了投資者的合法權(quán)益，也大幅提高了違法犯罪成本，取得了較好的社會效果。
本案來源自《最高法、最高檢、公安部、中國證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布依法從嚴打擊證券犯罪典型案例》